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从本案谈处分未成年人财产的效力

一、问题的提出 黄甲和黄乙，是邻居，2003年8月一天，在玩耍中，黄乙用铁丝将黄平眼睛碰伤，造成外伤性视膜脱落。为治疗，黄甲父母花费医疗近两万元。因两

　　一、问题的提出

　　黄甲和黄乙，是邻居，2003年8月一天，在玩耍中，黄乙用铁丝将黄平眼睛碰伤，造成外伤性视膜脱落。为治疗，黄甲父母花费医疗近两万元。因两家是近房，在第三人调解下，双方父母达成协议，由黄乙监护人一次性赔偿黄甲4500元。其后，黄甲继续治疗，2002年7月进行二次手术，同年8月，经法医鉴定，黄甲为一级伤残。后因2500元赔偿没有支付，两家发生纠纷，黄甲诉之法院。

　　该案提出的问题是：父母能否处分未成年子女的债权，进一步讲，应如何认定处分未成年人财产行为的效力。这一问题在司法实践中具有普遍意义，试作探讨。

　　二、监护和亲权

　　因未成年人尚未长成，为保护他们的人身和财产方面的利益，各国法律都设计了相应的制度。在大陆法系，主要是亲权制度和监护制度。“亲权系指父母基于其身份，对于未成年子女的教养保护为目的之权利义务之集合。”①“监护，谓为不在亲权下之未成年子女或被宣告禁治产人，为身体财产之照护所设私法上之制度。”②就对未成年人的教养和保护而言，亲权和监护存在很大的差异，立法上都对此作出明确区分。英美法系对亲权和监护不加区分，规定在一起，但对于父母作为当然监护人时，大都规定有不同于一般监护人的特殊权利义务。

　　我国的亲属立法在形式上未设立亲权制度。在《民法通则》的民事主体制度中对监护作了简单的规定，把父母对未成年子女的权利义务归于监护之下，但又没有区分一般监护和特别监护，将父母等同于一般监护人，这种作法既有别于大陆法系，又不同于英美法系，其本身存在严重不足。对此，学者大多主张，在制定民法典时，应建立亲权制度，将亲权和监护权彻底分开，划清两者的界限。

　　本文主要借鉴大陆法系的民事立法和民法理论，在区分亲权制度和监护制度的前题下，探讨对未成年人财产的处分问题。

　　三、父母对未成年子女的财产的处分

　　亲权的内容：

　　一般认为，父母对未成年子女的权利义务，即亲权的内容可分为人身上照护权与财产上照护权两种。其中财产上照护权包括财产行为代理权，财产管理权，使用收益权和处分权。

　　1、财产行为代理权，是指未成年子女与他人进行具有财产内容的民事法律行为时其行为应由父母代理。

　　2、财产管理权。“财产管理，谓以财产价值之保存或增加为目的之行为。于其目的的范围内，不妨为处分行为。”③如“为增加财产之价值，亦得为加工，变形。物已无价值而须保存费用者，不妨破弃之。”④

　　3、使用收益权，是指亲权人在不毁损、变更未成年子女享有的物或权利的性质的前提下，有支配、利用财产和获取天然孳息或法定孳息的权利。

　　4、处分权。关于亲权人对未成年子女财产的处分权，各国法律都持非常慎重的态度，严格限制对未成年子女财产的处分。⑤将对未成年子女财产的处分限制在为子女利益的限度内，即除为未成年子女利益外，不得处分其财产。这种规定是符合亲权制度设立的目的的，因为亲权以保护教养未成年子女为目的。

　　《民法通则》第18条第1款后段规定：“除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。”这里“处理”的含义不甚明确，但包含处分在内当无疑义。可见，现行立法也将处分行为限制在为子女利益的限度内。

　　近年来，在制定《民法典》的研讨中，学者对此问题也设计了若干方案。

　　薛宁兰、王丽萍负责起草的中国民法典：亲属编条文建议稿102条第二款规定：“父母出于未成年子女健康成长或受教育的必要，可以使用、收益、处分未成年子女的财产，但对未成年子女显属不利的除外。”第107条规定：“父母不得以行使照顾权的名义侵害子女的合法权益。”基本上承认父母对未成年子女财产的处分权，但也有限制。

　　综合中外立法和学者的讨论，笔者认为，在制定民法典时，应允许父母对未成年子女财产的处分，但以为未成年子女利益为限。

　　父母非为未成年子女利益处分其财产的效力。

　　父母只有在为未成年子女利益的前提下，才能处分其财产，但是，父母非为未成年子女利益处分其财产时，处分行为效力如何

　　台湾地区的实务和学者，观点各异，大致有以下几种：

　　1、无效说。该观点认为父母非为其子女利益不得处分 特有财产，否则该处分行为无效。台湾地区“最高法院”基本采无效说。台湾地区学者多对此持批评态度。

　　2、无权代理说。此说的代表人物为史尚宽。“除可以为表见代理外，其明显的不利于子女的行为，应认为无权代理，子女成年后，得追认之。”⑥我国大陆学者也有采此观点者。如杨立新、尹艳。

　　3、有效说。多数台湾学者认为，父母非为子女利益处分其特有财产的行为，对第三人仍为有效，但父母应依委托之规定，对子女负损害赔偿。

　　4、区分说。王泽鉴先生强调：“至于父母非为未成年子女利益而处分其财产者，则应视为无偿行为或有偿行为而定：其属无偿行为者，无效，以保护未成年子女。其属有偿行为者，应属有效，以维护交易安全。”⑦笔者暂将之称为区分说。

　　无效说旨在保护未成年子女的利益，但却不利于维护交易安全。无权代理说，虽考虑到未成年子女的意志，但可能会使法律关系长期处于不稳定状态，最终也会对交易安全构成威胁。有效说虽强调交易安全，但对未成年子女利益有考虑不周之嫌。以上三说，虽各有所据，但在交易安全和未成年人保护上，或偏重前者，或偏重后者，都难谓周全。

一、问题的提出 黄甲和黄乙，是邻居，2003年8月一天，在玩耍中，黄乙用铁丝将黄平眼睛碰伤，造成外伤性视膜脱落。为治疗，黄甲父母花费医疗近两万元。因两

　　交易安全和未成年人的保护，都是法律所要维护的利益，两种利益在特定问题上产生矛盾，应如何取舍，徐国栋教授关于解决法律诸价值之间矛盾的论述，或可给我们以启发。“法律诸价值之间的矛盾，在理论上是法哲学的重大研究课题，在实践上是立法技术的重要问题，历代法学家对此的思考产生了‘偏一说’和‘兼顾论’两种主张。”“偏一说基于这样的观念，在法律的诸价值中，顾全了一项价值，必然要牺牲其他各项价值，这是一种绝对的思维方式。因为不难发现，在顾全法律的一项价值之同时，顾全另外一些价值并非不可能。因此应寻求尽可能兼顾法律诸价值的途径，兼顾论应运而生。”“偏一说者，将法律诸价值的关系看得过于对立，兼顾论者避免了极端，主张法律诸价值的折衷调和，并设计了完成这种思想的立法技术手段，比偏一论者高出一筹。一部法典，若能在一定的度上同时兼顾法律的各项价值，把它们之间的矛盾减少到最低限度，又何乐而不为呢这种效果之完成，便达到了法典的最优化。”⑧

　　借鉴兼顾论的观点，我们发现，交易安全和未成年人保护之间的矛盾并非不可调和，顾此未必失彼，通过一定立法技术上的处理，两者通过妥协，完全可以共存。正如王泽鉴教授所言“惟未成年人之保护及交易安全之维护，均属现代民法之基本原则，应力求兼顾。”⑨基于此种思想，王先生提出可进一步区分案例类型，以决定法律效果。当父母非为未成年子女利益无偿处分其财产时，因相对人取得利益没有支付任何对价，即使认定处分行为无效，也不会对相对人产生太大的不利影响。此时，法律应侧重于保护未成年人利益，认定处分行为无效。当父母非为未成年子女利益有偿处分其财产时，相对人取得利益已支付了相应的对价，若仍认定处分行为无效，则会给相对人带来不利影响。此时，法律应侧重于保护交易安全，认定处分行为有效。对由此而给未成年人造成的损失，可按《民法通则》第18条第三款之规定处理。

　　如此安排，可以使交易安全和未成年人保护之间的矛盾得到最大限度的调和，同时也符合公平的理念。因此，笔者赞成区分说。建议在处理父母非为未成年人利益处分其财产效力时，区分无偿行为和有偿行为，以定其效力。

　　四、监护人对未成年人财产的处分

　　监护可分为对未成年人的监护和对被宣告为无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护两种，本文只涉及对未成年人的监护。在建立亲权制度后，监护的概念和现行法的监护应区别开来。监护是为不在亲权照护下的未成年人，给予人身和财产上的监督和保护而设置的民事法律制度。当未成年人的父母死亡或被宣告死亡、未成年人的父母不明、未成年人的父母不能行使亲权时，就必须为未成年人确定监护人。

　　“亲权的基础是建立在血缘纽带上的亲子关系，以深厚的情感因素为特色，因而亲权不仅包含了父母抚养，保护子女的义务，也包含着父母教养子女与管理，处分子女财产的权利。而监护并不强制要求须以血缘关系为基础，监护人与被监护人之间的关系，理性多于情感，法律对于监护人义务的规定也就必然多于权利的规定。在某种意义上来说，监护实际上是一种义务而非权利。”⑩因此，亲权人行使亲权，法律持相对放任的态度，而法律对监护持相对严格态度，监护人的行为必须严格按照法律要求行事，且通常专设监护监督人制约监护人。

　　这一要求也反映在对未成年人的财产监护上。各国法律大多规定，监护人就任时，须开具财产目录，监护人只有在为未成年人利益时，才能使用其财产，但没有收益权。关于监护人的财产处分权，限制更为严格，大多需经法定程序，经批准后，方可为之。

　　如《法国民法典》第457条规定：“监护人，非经亲属会议同意，不得以未成年人名义作处分行为。非经亲属会议同意，监护人尤其不得为未成年人借入款项，亦不得出卖或抵押不动产、营业资产、有价证券或其他无形的权利，亦不得出卖或抵押贵重动产或组成受监护的未成年人的财产的很大部分的动产。”

　　《澳门民法典》第1937条规定，监护人应负责管理被监护人的财产，但若监护人以无偿方式处置未成年人的财产，承租未成年人的动产，取得未成年人的财产权，为未成年人订立义务合同等，均需经法院许可后方可为之。

　　《台湾民法典》第1101条规定：“监护人对于受监护人之财产，非为受监护人之利益，不得使用或处分。为不动产之处分时，并应得亲属会议之允许。”

　　各国规定虽有差异，但在对监护人处分未成年人财产时，加之为亲权人更多的限制，却是一致的。

　　笔者认为在制定民法典时，应借鉴各国立法经验，明确规定，监护人非经监护监督人批准，不得处分未成年人财产，否则，处分行为无效。

　　五、结合案例分析

　　黄甲一案的关键在于如何认定调解协议的效力，如调解协议有效，则法院应判令依调解协议履行；如调解协议无效或被撤销，则法院应判令按实际损失进行赔偿。因调解协议是由黄甲、黄乙双方的父母达成的，所以，问题的核心在于黄甲的父母能否处分黄甲的债权。试用亲权人对未成年子女财产处分的理论分析之。

　　1、黄甲为未成年人，其父母为亲权人，具有财产行为代理权，能够作为黄甲的代理人，进行具有财产内容的民事法律行为，进行调解。

　　2、人身损害赔偿之债权属于黄甲的财产。

　　“财产，指具有经济价值，依一定之目的而结合之权利义务之总体。”“物权、无体财产权、债权及债务、皆属之。”①人身遭受侵害产生的损害赔偿债权，属于债权人的财产。黄甲的眼睛被黄乙碰伤，在黄甲和黄乙父母之间形成损害赔偿之债权债务关系，黄甲享有请求黄乙父母赔偿一切损失的债权，该债权当属于黄甲的财产。

　　3、黄甲的父母放弃黄甲的大部分债权，是对黄甲财产的无偿处分。

　　在调解协议中，黄甲的亲权人同意黄乙的父母只需赔偿黄甲4500元即可，此数额不足黄甲实际损失的十分之一，黄甲的大部分债权被其亲权人放弃，这是对黄甲财产的无偿处分。

一、问题的提出 黄甲和黄乙，是邻居，2003年8月一天，在玩耍中，黄乙用铁丝将黄平眼睛碰伤，造成外伤性视膜脱落。为治疗，黄甲父母花费医疗近两万元。因两

　　4、黄甲父母处分黄甲财产，不是为了黄甲的利益。

　　处分行为是否为了未成年子女利益，应斟酌当时一切情形认定，只有在确有处分之必要时，始得为之。在本案中，双方能达成调解协议，主要是考虑了两家是近房，基于成年人的情面，而没有考虑到黄甲的利益。如果说，医疗费、交通费等是由黄甲父母支付的，实际上是黄甲父母的损失，那么残疾补助费是对黄甲本人今后生活的补助，残疾赔偿金则是对黄甲精神损害的抚慰，放弃这些财产，无论如何不能认定是为了黄甲的利益。

　　5、黄甲的亲权人对黄甲财产的无偿处分行为无效。

　　根据“区分说”，亲权人非为未成年子女利益而无偿处分其财产者，无效。本案中，黄甲的亲权人放弃黄甲的大部分债权，显然不是为了黄甲的利益，故其处分行为无效。

　　6、法院应判令黄乙父母赔偿黄甲的全部损失。

　　因黄甲父母处分黄甲的债权无效，故关于赔偿数额的调解协议亦应无效。法院应按实际损失计算赔偿数额。

　　注释：

　　①史尚宽《亲属法论》中国政法大学出版社第658页。

　　②史尚宽《亲属法论》中国政法大学出版社第693页。

　　③史尚宽《亲属法论》中国政法大学出版社第671页。

　　④史尚宽《亲属法论》中国政法大学出版社第673页。

　　⑤参见史尚宽：《亲属法论》中国政法大学出版社第676页。

　　⑥参见史尚宽：《亲属法论》中国政法大学出版社第67页。

　　⑦王泽鉴：《民法学说与判例研究》《第三册》中国政法大学出版社第178至179页。

　　⑧参见徐国栋：《民法基本原则解释》中国政法大学出版社第四章第一节。

　　⑨王泽鉴：《民法学说与判例研究》中国政法大学出版社第178页。

　　⑩邱鹭风：《关于完善我国监护制度的探讨》、《民商法学》1999年第二期。

　　⑾梁慧星：《民法总论》法律出版社第88页。

　　江苏省睢宁县人民法院·许雪樵 徐英杰

男方失踪多年，女方起诉离婚，法院宣告失踪

男方失踪三年，女方起诉离婚，审理期间男方经公告未参加诉讼，法院宣告失踪

　　原告，钱某，女；被告，王某，男。钱某与王某于1987年结婚，婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回来后，经常整天在外吃喝玩乐，甚至与其他女性发生不正当关系，对钱某母女不尽任何家庭义务。1993年2月，王某再次外出打工，但此后再也没有回来，也未跟家中有任何联系。1996年4月，钱某向法院起诉，要求与王某离婚。案件审理期间，王某经公告传唤仍未到庭参加诉讼。

　　1.法院能否宣布王某为失踪人

　　《民法通则》第20条规定：;公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。;根据本条规定，非经利害关系人的申请。人民法院不得主动宣告失踪。本案中，虽然王某已经符合宣告失踪的条件，但其配偶钱某只向法院提起离婚诉讼，没有申请宣告失踪，王某的其他利害关系人也没有申请，因此人民法院不能依职权主动宣告王某为失踪人。

　　2.法院应否判决钱某与王某离婚

　　最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中提到，夫妻一方下落不明已满两年，且经过公告查找确无下落的，可以判决准予离婚。该案中，王某离家出走已有三年多，完全符合上述规定；而且从钱某与王某间的关系来看，王某长期不尽夫妻义务，不珍惜夫妻感情，放弃对子女的养育，现在钱某提出离婚，显然夫妻感情确已破裂，法院应当判决离婚。